定金

1.      交付定金一方若违约，没收；

2.      收取定金一方若违约，双倍返还。

3.      定金是单独的合同或合同条款，是从合同，单算。

4.      定金的比例小于等于标的额的20%。

5.      定金不以书写论，以实际交付论。比如：双方约定定金10万元，实际交付12万元，或8万元，若12万元未突破20%，那么，定金以实际交付论。

6.      定金不是订金。订金是预付款。没有制约作用。保证金、押金、管理费用等等均不具备定金的属性，不可主张双倍或没收。

7.      非定金以定金论只有满足如下条件方可：写明收取方若违约，双倍返还；写明交纳方若违约，被没收。

合同中的定金、赔偿金、违约金的问题

1. 要了违约金就不能主张定金处罚与赔偿金。

2. 主张定金处罚与赔偿金就不可主张违约金。

3. 违约金非约不取。若没有在合同中约定违约金的比例或数量，不可以主张违约金。

4. 定金非约不取。若没有在合同中约定定金，不可以主张定金处罚。

5. 定金非实际交付不取。若没有实际交付定金行为，不可以主张定金处罚。

6. 实际损失的法律定义：双方预见或可预见＝订在合同里最踏实。

举例：

A公司与奇美玉隆公司订一合同，A是买方。双方约定定金10万元，违约损失40%，标的额80万元；双方实际交付定金15万元，我们实际损失28万元；

履行一：

因涨价，奇美玉隆公司不想卖了，我们最大的损失是多少？实际给A公司造成的可以用证据证明且法院认可的损失是31万元。问A公司如何选择法律诉求？

方案A：要违约金＝32万元；＋15万元本金。＝47万元；32

方案B：要定金处罚：15＋15万元＋31万元。46

履行二：

A公司违约，导致我们公司损失28万元，请问我们该如何选择法律诉求？、

1．合同

＝双方的表意

＝平等主体之间的当事人的合意

＝就债权债务关系的设定、变更、终止达成的一致意见

＝合意

2．协议＝合同。

3.备忘录、会议记录、意向书

＝若内容具体，有权利义务的规定，且双方认可＝合同；

若内容抽象，无权利义务的规定，或无证据证明双方认可，不是合同。

4.合同的形式＝

A.      书面（有证据价值、防范纠纷、避免记忆误差、有时繁琐、成本高）、

B.      口头（效率高、简单、在双方合作关系良好道德信誉较高的情况下比较便捷、不易取证、仅适合于即时完成交结、后续无质量问题的合同或标的额较小的合同）、

C.      推定（事实上的合同关系）

D.      其它（法定、转移）

5.书面形式（协议、章程、传真、便条留言、来往帐目、电子邮件、MSN、信函、电报、、、、、、、）

6.订立人：

(1)年龄：

18周岁以上：均可

10－18岁：可订少量

16－18岁：可订少量

10岁以下：可订少量

(2)关于“少量”定义：

A．   一类少量：纯获利益（接受赠与、无偿保管、奖励、、、、、、）

B．   二类少量：与其年龄、智力、精神、判断力、标的额相匹配

C．   16－18岁以其劳动收入作为自己的主要生活来源，且能够达到当地人民群众基本生活水平的人，可视为完成民事行为能力之人。

（3）智力：

无民事行为能力之人（10岁以下）

限制民事行为能力之人（10－18岁）

完全民事行为能力之人（18岁以上）

（4）职务：

A法人代表：可订所有代表公司的任何合同，无需授权或委托

B职务行为：可以订，但需要授权或委托

C有公章无所谓职务行为人。

D委托代理人：须有委托书原件留存。

（5）只有签字而无公章，合同有效否？

取决于签字人的法律特征。

A法人代表：有效。

B企业为非法人企业的法定负责人签字：有效。

（个人独资、个人合伙、部分中外合作企业、部分外商独资企业）

C职务代理：有效。依双方合作习惯、职务代理人业务特征推定。

D表见代理：表：外表、外在；见：体现。实际无代理权，但外在表现具备了代理资格代理：有效。

（6）注意：订立日期是否是在生效日期内？

合同签订中各种要素：

订立人

法人代表

公司盖章

订立日期、生效日期、订立地点

履行地点、生效地点、纠纷处理地点

合同中主要条款：

标的物

数量

质量（规格、种类、颜色、、、、、、）

价款

佣金

履行方式

价款支付方式

价款支付地点

验收标准

验收时间

违约责任

定金

违约金

赔偿金

合同的履行

合同的变更

合同的解除、合同的中止、合同的终止 

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